案例：张三和李四是同村村民。2015年3月，在本村王五家，因琐事张三和李四发生口角，张三用板凳将李四头部打伤。李四不服，拿起扫把将张三面部打伤。伤后双方均到医院诊治，经诊断均为轻微伤。

公安机关定性，双方因琐事发生口角后互殴，致双方轻微伤，对张三作出了拘留10天的行政处罚，对李四作出了拘留5天的行政处罚。

这个案例，主要焦点：李四的还击行为为什么不属于自卫？李四因此受到拘留处罚，冤吗？了解以下几点便知：

一、自卫在法律上的名称为“正当防卫”。根据我国刑法第二十条的规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。据此得知，正当防卫的本质是制止正在进行的不法侵害。 

很明显，张三将李四打伤后，李四又抄起扫把将张三打伤，是在张三的不法侵害发生之后，不是不法侵害发生之时，故此，李四的行为不构成正当防卫。

二、不法侵害行为已经结束，李四的还击是违法行为。

还击，顾名思义，有攻击的含义。既然是攻击，就是有伤害对方的恶意行为。虽然起因为对方伤害在先，但因还击为主动实施打击，本意中存有恶意，性质就发生了改变，而被认定为互殴。

三、那么，我们怎样避免殴打事件发生呢？

首先，要特别注意在纠纷将要发生时的一刹那，千万不要冲动，想想后果，算算成本，多多包容，选择主动放弃争执。这样，绝对会大大减少冲突的发生，因为大多数纠纷的发生都有个人原因，不能只怨对方。

其次，如果遭到殴打，可以选择报警，不能还手殴打对方，造成事态扩大，否则双方都要承担相应的责任。对方先动手打你，你还手也打对方，通常被认定为互殴，而互殴双方对损害后果的发生，主观上都是故意，不存在正当防卫的意图，因此不能构成正当防卫。 

当然，不限制在危险来临之际正当防卫，但注意要在不法侵害正在发生之时，还要注意不能明显超过必要限度造成重大损害，即不能防卫过当，否则也会被追责，但对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

四、过关提醒：

由于在双方互相拉扯、暴力冲突的情况下，认定单纯的自卫很难。在混乱的冲突现场，很难冷静地判断哪些自卫行为是适度的，因此我们应当采取谦让、报警等合法的方式处理冲突。

作者：河北吴春江律师事务所  崔学玲

电话：13513154851